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金融案例

从一个案例看公司组织形式变更对债务担保人的影响

根据2004年下发的《最高人民法院关于变更和追加执行当事人的若干规定(征求意见稿)》的相关规定,当债务人发生企业组织形式等变更的情形时,“作为执行当事人的法人或者其他组织的组织形式、资本结构发生变更,而企业名称未变的,其作为当事人的地位不受影响,不需要变更执行当事人”。所以,债务人在公司组织形式变更后,仍需要依法偿还之前贷款。

不过,如果公司组织形式发生变更后,第三方担保人是否仍然需要履行先前的担保义务呢?一旦公司组织形式变更后的企业发生贷款违约,商业银行是否诉求第三方担保企业执行连带偿付责任呢?我们通过一个案例看公司组织形式变更后对债务担保人的影响,给商业银行提供参考。

【案情简介】债务人组织形式变更后,担保人是否仍承担担保连带责任?

(一)案件回放

200851,甲公司与丙银行签署了一份保证合同,承诺由甲公司做为保证人,对乙公司向丙银行申请贷款500万元及将来所负债务承担连带保证责任,借款期限2年。2009210,乙公司的公司形式发生重大变更,由原来的国有独资有限责任公司依法变更为股份有限公司。同年410日,变更后的乙公司向丙银行再次借款100万元,借款期限1年。2010510,乙公司向丙银行申请的两笔贷款期限届满,丙银行向乙公司多次催要欠款未果,在这种情况下丙银行遂将甲公司作为连带保证人向人民法院起诉,要求甲公司承担给付责任。

(二)双方答辩

丙银行诉称,虽然乙公司由原来的国有独资有限责任公司变更为股份有限公司,但股东承担的责任仍然相同,即同样承担有限责任。依《公司法》的规定,原有限责任公司的债权、债务由变更后的股份有限公司承继。因此被告甲公司对乙公司组织形式变更后的公司所负债务,仍负连带保证责任。被告甲公司辩称:本公司虽然曾为公司组织形式未变更前的乙公司作保,但该公司变更为股份有限公司后是不同的组织,不同的信用,因此,对于乙公司所负债务,本公司不存在任何保证责任。

(三)法院的判决

人民法院经审理认为:(1)200851日,原告丙银行与被告甲公司签署的保证合同,是双方真实意思表示,且内容合法,应确认为有效合同,被告甲公司应履行合同约定的义务,判决被告甲公司于本判决生效后10日内向原告丙银行偿还借款本金500万元、利息25628元。(2)2009410日,乙公司向丙银行再次借款的100万元,并非由变更公司组织形式前的原乙公司承继,而是在乙公司变更公司组织形式后新发生的,因此被告甲公司作为原乙公司向原告丙银行申请贷款的连带责任保证人对于变更后的乙公司所欠原告丙银行的债务不发生任何保证效力。原告丙银行无权要求被告甲公司承担连带责任,而只能向乙公司依法求偿。

【法律讲解】公司组织形式变更后对债务影响和对担保人的影响各不相同

(一)公司组织形式的变更不影响公司对其债务的承担

在实际生活中,公司可以根据经营活动的需要或者投资者的要求改变公司的组织形式,然而由变更公司组织形式引起的纠纷并不少见。那么,公司组织形式的变更是否影响公司对其债务的承担?公司组织形式变更之前所发生的债务是否由变更之后的公司继续承担呢?

从法学理论和现行法律规范分析,公司组织形式的变更并不影响公司对其债务的承担。《民法通则》第44条第2款规定:企业法人分立、合并,它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。《公司法》第98条到100条对于有限责任公司变更为股份有限公司也进行了规定。第100条规定:“有限责任公司依法变更为股份有限公司的,原有限责任公司的债权、债务由变更后的股份有限公司承继”。这些规定都充分说明了企业在合并、分立或者改制时,原公司的债权、债务不会因为原公司的不在而自动消失,权利和义务的承担都应当由变更后的企业承担。

(二)公司组织形式的变更影响保证人的连带保证责任

《担保法》第22条规定:“保证期间,债权人依法将主债权转让给第三人的,保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。”最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第28条规定:“保证期间,债权人依法将主债权转让给第三人的,保证债权同时转让,保证人在原保证担保的范围内对受让人承担保证责任。”这两条的规定明确告诉我们,债权的转移在一般情况下并不需要经过保证人的同意,保证人仍应当在原有的担保范围内继续承担保证责任。与《担保法》第22条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法若干问题的解释》第28条对应的是《担保法》第23条:“保证期间,债权人许可债务人转让债务的,应当取得保证人书面同意,保证人对未经其同意转让的债务,不再承担保证责任。”《担保法》第24条:“债权人与债务人协议变更主合同的,应当取得保证人书面同意,未经保证人书面同意的,保证人不再承担保证责任。”最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第29条:“保证期间,债权人许可债务人转让部分债务未经保证人书面同意的,保证人对未经其同意转让部分的债务,不再承担保证责任。但是,保证人仍应当对未转让部分的债务承担保证责任。”

之所以《担保法》、最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释对于债权人与债务人之间的债务转移要求必须取得保证人的同意,是因为债务的转移意味着履行债务的人的信用有可能发生变化,保证人有可能承担更大的风险,如果让保证人继续承担责任,是不公平的。所以债务的移转,应当取得保证人的书面同意。

那么,公司组织形式的变更是否属于被保证人的变更?公司组织形式的变更是否属于主合同中债权、债务的变更?从《公司法》第9条和《最高人民法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》可以分析得出,第一,公司只要符合《公司法》有关公司变更准则和设立条件的规定,并依法办理变更登记手续,公司就可以根据自己经营活动的需要及投资者的要求变更组织形式。因此,可以理解为:公司组织形式的变更其实是一种单方实施行为,只要依法办理变更登记即可;第二,公司组织形式的变更不属于债权、债务的变更,公司组织形式即使发现变更,其债权债务应由变更后的公司继续承担,这点在《公司法》上有明确规定无可非议,但是公司组织形式的变更否影响保证人的连带保证责任,这点值得思索。有关法律专家认为,有限责任公司变更为股份有限公司,其公司的设立、股东人数、章程必须记载事项、公司资本、股东的权利都发生了重大变更,公司的法律主体发生了变化,公司的偿债能力也发生了变化,依照民法原理,这是一种合同主体发生了重大变化情形。在这种情况下,倘若仍要求保证人继续承担保证责任,这对于保证人是不合理的,是违背法律的基本公平原则,因此如果要求保证人继续承担保证责任,债权人应当取得保证人的书面同意,如果保证人不同意继续提供保证,应予免责。

【银行启示】商业银行内部需要设定专门法律风险部门规避此类风险

通过上述案例可以看出,商业银行由于在债务人公司组织形式变更后没有及时通知保证人,并与保证人重新签订书面保证合同,造成了法院在结案中判定保证人不再承担连带担保责任,一旦债务人面临破产清算或资不抵债,商业银行则面临巨大的风险敞口。

从此案件中,专家认为商业银行对《公司法》和《担保法》中各个主体的权利和义务需要熟知。例如,商业银行需熟知债务保证人在债务担保期内的相关权益和义务,熟知债务人在债务存续期内的相关权利和义务。在熟知的基础上,商业银行才能有效地监测债务人的相关变动并分析相关后果,及时发现最新风险并采取防范措施。

专家建议在商业银行内部设立专门的法律风险管理部门来专门研究此类风险,并参与到信贷审核、贷后管理等流程中,帮助信贷部门查漏补缺,防范此类法律风险。

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